【編者按】

本期案例主要圍繞違規私募機構高管人員在紀律處分過(guò)程中典型的申辯意見(jiàn)，介紹了中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )（簡(jiǎn)稱(chēng)協(xié)會(huì )）的相關(guān)審理意見(jiàn)，并重點(diǎn)從自律規則的角度對案例進(jìn)行分析，以便于私募基金從業(yè)人員加深對自律規則的理解，提高行業(yè)整體合規水平。為了持續提高基金行業(yè)治理水平和從業(yè)人員執業(yè)素養，協(xié)會(huì )將不斷總結高頻違規案例，緊密?chē)@行業(yè)機構、從業(yè)人員以及專(zhuān)業(yè)中介服務(wù)機構等法律主體以及不同案由等進(jìn)行選題，充分發(fā)揮以案說(shuō)法的教育警示作用，切實(shí)保護投資者合法權益，為從業(yè)人員敲響警鐘?；鹦袠I(yè)案例編寫(xiě)是項長(cháng)期重要工作，離不開(kāi)行業(yè)各方專(zhuān)業(yè)力量支持和參與，希望行業(yè)專(zhuān)家以及專(zhuān)業(yè)機構踴躍提供相關(guān)案例稿件，共同推動(dòng)和引導基金行業(yè)合規健康發(fā)展。投稿郵箱：fundcase@amac.org.cn；聯(lián)系電話(huà)：（010）6657-5036。

【案情簡(jiǎn)介】

為了維護投資者合法權益，規范行業(yè)紀律處分實(shí)施程序，2014年9月，協(xié)會(huì )發(fā)布《紀律處分實(shí)施辦法（試行）》（簡(jiǎn)稱(chēng)《紀律處分辦法》），作為對于行業(yè)違規機構及其高管人員、相關(guān)從業(yè)人員等實(shí)施紀律處分的直接依據?！都o律處分辦法》第四條規定，在案件辦理過(guò)程中，當事人有陳述和申辯的權利。當事人可以在規定限期內提交申辯意見(jiàn)，經(jīng)審理后，協(xié)會(huì )最終決定是否采取紀律處分措施。結合協(xié)會(huì )發(fā)布的私募基金行業(yè)紀律處分案例，違規私募機構高管人員常見(jiàn)的申辯理由大致包括以下情況：

申辯理由一：從業(yè)人員聲稱(chēng)系公司偽造材料虛假填報且本人對任職情況不知情

（一）基本案情
2020年2月，由于存在部分產(chǎn)品未備案、向投資者承諾收益、未披露關(guān)聯(lián)交易等違規問(wèn)題，A公司被協(xié)會(huì )處以“取消會(huì )員、暫停私募基金備案”的紀律處分；同時(shí)，A公司的合規風(fēng)控負責人劉某某作為直接責任人員，協(xié)會(huì )擬對其處以“加入黑名單，期限為三年”的紀律處分。按照《紀律處分辦法》規定要求，協(xié)會(huì )將上述處分決定對劉某某進(jìn)行了紀律處分前的事先告知，并告知其有權在限期內提出申辯意見(jiàn)。
（二）當事人申辯意見(jiàn)
劉某某向協(xié)會(huì )申辯稱(chēng)，其從未實(shí)際擔任A公司的合規風(fēng)控負責人，未參與過(guò)任何風(fēng)控決策的制定和執行，協(xié)會(huì )登記平臺信息均系A公司偽造相關(guān)材料，在其不知情的情況下將其虛假填報為公司合規風(fēng)控負責人，其與A公司數次交涉無(wú)果，請求協(xié)會(huì )不對其作出紀律處分。
（三）協(xié)會(huì )審理意見(jiàn)

對于劉某某提出的上述申辯理由，經(jīng)審理后，協(xié)會(huì )未予采納。協(xié)會(huì )認為，私募基金管理人及其高管人員信息等通過(guò)協(xié)會(huì )官網(wǎng)向社會(huì )公示，劉某某能夠及時(shí)查詢(xún)獲??；同時(shí)，A公司于2017年5月就將其變更為公司合規風(fēng)控負責人，距協(xié)會(huì )紀律處分事先告知已逾兩年，劉某某始終未向協(xié)會(huì )報告該事項，未及時(shí)糾正有關(guān)違規情形，未采取有效措施防范相關(guān)風(fēng)險發(fā)生。因此，協(xié)會(huì )認為應當對其從嚴懲戒。最終，劉某某被協(xié)會(huì )處以“加入黑名單，期限為三年”的紀律處分。

申辯理由二：私募機構主要負責人聲稱(chēng)崗位職責不涉及公司日常運營(yíng)管理

（一）基本案情
2019年12月，由于存在向投資者承諾最低收益、向非合格投資者募集資金等違規問(wèn)題，B公司被協(xié)會(huì )處以“取消會(huì )員資格、撤銷(xiāo)管理人登記”的紀律處分；同時(shí)，B公司總經(jīng)理韓某作為直接責任人員，擬被協(xié)會(huì )處以“加入黑名單，期限為三年”的紀律處分。按照《紀律處分辦法》規定要求，協(xié)會(huì )將上述處分決定對韓某進(jìn)行了紀律處分前的事先告知，并告知其有權在限期內提出申辯意見(jiàn)。
（二）當事人申辯意見(jiàn)
韓某向協(xié)會(huì )申辯稱(chēng)，其擔任該機構總經(jīng)理期間，主要崗位職責是對公司行政、人力資源等職能部門(mén)進(jìn)行管理，不涉及項目、產(chǎn)品以及對外業(yè)務(wù)等，實(shí)際項目運營(yíng)由董事長(cháng)、投資投行部和市場(chǎng)團隊負責決策，其未參與相關(guān)決策、項目發(fā)行和后期管理，不應承擔相應責任。韓某請求協(xié)會(huì )不對其作出紀律處分。
（三）協(xié)會(huì )審理意見(jiàn)

對于韓某提出的上述申辯意見(jiàn)，經(jīng)審理后，協(xié)會(huì )未予采納。協(xié)會(huì )認為，首先，韓某作為B公司在協(xié)會(huì )登記的高管人員應當勤勉盡責、恪盡職守，應對其任職期間內公司的違法違規行為承擔責任；其次，B公司章程中明確規定，公司總經(jīng)理職責范圍包括“主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施執行董事決定”，在本案中，韓某作為公司總經(jīng)理，卻聲稱(chēng)未參與公司經(jīng)營(yíng)管理，本身屬于未履行規定職責的嚴重違規行為，而非免責事由。最終，韓某被協(xié)會(huì )處以“加入黑名單，期限為三年”的紀律處分。

申辯理由三：從業(yè)人員聲稱(chēng)接受公司安排掛名高管且從未實(shí)際履行職責

（一）基本案情
2020年9月，由于存在向非合格投資者募集資金、承諾保本保收益等違規問(wèn)題，C公司被協(xié)會(huì )處以“取消會(huì )員、撤銷(xiāo)私募基金管理人登記”的紀律處分；同時(shí)，C公司法定代表人、董事長(cháng)、總經(jīng)理兼合規風(fēng)控負責人陳某某作為直接責任人員，擬被協(xié)會(huì )處以“加入黑名單，期限為五年”的紀律處分。按照《紀律處分辦法》規定要求，協(xié)會(huì )將上述處分決定對陳某某進(jìn)行了紀律處分前的事先告知，并告知其有權在限期內提出申辯意見(jiàn)。

（二）當事人申辯意見(jiàn)
陳某某向協(xié)會(huì )申辯稱(chēng)，其雖然掛名C公司多個(gè)重要崗位，但系接受任職公司安排，本人實(shí)際從未參與C公司的運營(yíng)工作，未參與公司違法行為，且未領(lǐng)取報酬，不應承擔相應責任。陳某某請求協(xié)會(huì )不對其作出紀律處分。
（三）協(xié)會(huì )審理意見(jiàn)
對于陳某某提出的上述申辯意見(jiàn)，經(jīng)審理后，協(xié)會(huì )未予采納。協(xié)會(huì )認為，私募基金管理人登記備案信息是協(xié)會(huì )對私募機構及其從業(yè)人員實(shí)施自律管理和紀律處分的事實(shí)基礎和重要依據，在本案中，陳某某作為私募基金管理人在協(xié)會(huì )登記的高管人員，應當勤勉履職，未參與經(jīng)營(yíng)、不領(lǐng)取報酬等不是法定免責事由；同時(shí)，陳某某以?huà)烀麚胃吖苋藛T等方式配合私募機構向協(xié)會(huì )提供虛假信息進(jìn)行登記的行為違反了行業(yè)自律規則，妨害協(xié)會(huì )自律管理職能有效履行。因此，陳某某的申辯意見(jiàn)不僅不構成免責事由，反而是協(xié)會(huì )作出紀律處分的原因。最終，協(xié)會(huì )對陳某某處以“加入黑名單，期限為五年”的紀律處分。

【案例評析】
協(xié)會(huì )發(fā)布的上述紀律處分案例，涉及的被處分私募機構從業(yè)人員以該私募機構在協(xié)會(huì )依法登記并公示的高管人員為主。個(gè)別從業(yè)人員濫用基金從業(yè)資格，無(wú)視個(gè)人職業(yè)聲譽(yù)和法律風(fēng)險，利用個(gè)人職業(yè)信用為不法機構增信背書(shū)，淪為不法機構弄虛作假、從事違法違規行為的幫兇。結合上述案例，主要從以下三點(diǎn)進(jìn)行簡(jiǎn)要評析：

一、私募基金管理人登記高管人員信息應當真實(shí)準確
高管人員信息是私募基金管理人登記備案信息的重要組成部分。私募機構登記信息具有公示公信力，是社會(huì )公眾評價(jià)私募機構管理水平的重要信息來(lái)源。根據《證券投資基金法》第八十九條、《私募投資基金監督管理暫行辦法》（簡(jiǎn)稱(chēng)《暫行辦法》）第七條、第二十五條等規定，私募基金管理人應當按照規定向協(xié)會(huì )履行登記手續，報送高管人員信息等基本情況并定期更新。此外，根據協(xié)會(huì )發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（簡(jiǎn)稱(chēng)《登記備案辦法》）第四條、第十五條、第二十二條等規定，私募基金管理人應當保證向協(xié)會(huì )報告信息的真實(shí)性、準確性和完整性，按照規定向協(xié)會(huì )報送高級管理人員及其他基金從業(yè)人員基本信息及變更信息，其中，高管人員信息變更屬于重大事項變更，應當在10個(gè)工作日內向協(xié)會(huì )報告。
實(shí)踐中，個(gè)別從業(yè)人員在取得基金從業(yè)資格后主動(dòng)尋找私募機構“掛靠”以賺取報酬，協(xié)助其利用虛假信息完成管理人登記；有的事后聲稱(chēng)個(gè)人信息被不法分子冒用進(jìn)行虛假登記，或已離職但原就職私募機構未進(jìn)行人員信息變更。如果從業(yè)人員發(fā)現后卻從未采取有效措施予以制止，長(cháng)期怠于維護個(gè)人權益，放任虛假不實(shí)信息持續公示，將淪為不法分子的幫兇。上述行為嚴重擾亂行業(yè)監管秩序，損害投資者以及相關(guān)利益方知情權，更給從業(yè)人員自身職業(yè)生涯和誠信記錄埋下巨大法律隱患。據了解，在前述案例中，當事人劉某某面臨行業(yè)紀律處分，雖然聲稱(chēng)其與A公司數次交涉無(wú)果，但既未提供私募機構侵權或本人維權證明材料，亦從未向協(xié)會(huì )及時(shí)報告以糾正不法行為，事后僅以“被冒用”“不知情”等為由意圖免責，實(shí)難令人信服。
為維護投資者及從業(yè)人員自身合法權益，提升行業(yè)整體合規水平，私募基金從業(yè)人員應當妥善保管個(gè)人身份信息以及從業(yè)資格信息等，一旦發(fā)現個(gè)人信息被冒用，應當采取法律手段及時(shí)糾正，并向協(xié)會(huì )及時(shí)報告；對于離職高管人員，應當督促原任職私募機構及時(shí)變更協(xié)會(huì )公示信息，如私募機構不配合，應當按照協(xié)會(huì )規定申請強制離職程序并提供相關(guān)證明材料。否則，一旦私募機構被處分或處罰，作為其仍在對外公示的高管人員，相關(guān)從業(yè)人員可能面臨被要求參加強制培訓、行業(yè)內譴責、加入黑名單、取消基金從業(yè)資格等紀律處分措施，違法犯罪情節嚴重的，將被移送公安司法機關(guān)。

二、私募機構高管人員在任職期間應當勤勉盡責履職
協(xié)會(huì )在《關(guān)于進(jìn)一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》中界定了私募機構高管人員的認定范圍，主要包括法定代表人/執行事務(wù)合伙人委派代表、總經(jīng)理、副總經(jīng)理和合規/風(fēng)控負責人。法律法規以及協(xié)會(huì )自律規則等對于私募基金高管人員、其他從業(yè)人員的職責義務(wù)也有相應規定?！蹲C券投資基金法》第九條以及《暫行辦法》第四條等規定，“基金從業(yè)人員應當遵守法律、行政法規，恪守職業(yè)道德和行為規范”,《公司法》第十一條、第一百四十七條等規定，公司章程對高級管理人員具有約束力，高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，并對公司負有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。此外，協(xié)會(huì )發(fā)布的《基金從業(yè)人員執業(yè)行為自律準則》《私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（十二）》（簡(jiǎn)稱(chēng)《私募基金問(wèn)答（十二）》）等規定，從專(zhuān)業(yè)能力、執業(yè)素質(zhì)等方面對從業(yè)人員提出要求，同時(shí)要求“私募基金管理人的高管人員應當勤勉盡責、恪盡職守”。
在前述案例中，當事人韓某擔任公司總經(jīng)理，卻聲稱(chēng)不參與公司投資管理、未實(shí)際履行高管職責，明顯違反了《證券投資基金法》《公司法》以及協(xié)會(huì )自律規則等要求。此類(lèi)情形下，個(gè)人不僅面臨被協(xié)會(huì )采取紀律處分措施、被監管機關(guān)行政處罰的風(fēng)險；對于給投資者或其他利益相關(guān)方造成損害的，還可能需要承擔相應責任。
私募基金高管人員及其他從業(yè)人員應當遵守法律、行政法規的規定，按照公司章程的約定謹慎履職，以投資者利益優(yōu)先為原則，嚴格履行忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，恪守職業(yè)道德和行為規范。

三、濫用從業(yè)資格為不法分子增信背書(shū)危害個(gè)人職業(yè)生涯
為維護投資者利益，嚴格履行“受人之托、代人理財”的受托責任，防范利益輸送及道德風(fēng)險，2016年，協(xié)會(huì )發(fā)布《私募基金問(wèn)答（十二）》，禁止私募機構為完成登記備案尋找具備基金從業(yè)資格的外部人員進(jìn)行“掛靠”的行為。問(wèn)答指出，此類(lèi)行為違反《登記備案辦法》，屬于“在私募基金管理人登記、基金備案及其他信息報送中提供虛假材料和信息”的情形。存在此類(lèi)行為的違規機構和從業(yè)人員將同時(shí)被協(xié)會(huì )采取紀律處分措施。
實(shí)踐中，個(gè)別從業(yè)人員取得基金從業(yè)資格后，為完成注冊而虛構從業(yè)經(jīng)歷、“掛靠”從業(yè)資格，或受公司請托幫忙“保殼”而擔任高管，抑或接受公司安排擔任高管但不實(shí)際履職，這些均是對個(gè)人基金從業(yè)資格的濫用。案例中當事人陳某某聲稱(chēng)自己接受公司安排擔任高管職務(wù)，但并未實(shí)際參與公司運營(yíng)，此類(lèi)情形屬于協(xié)助私募機構進(jìn)行虛假登記，陳某某已經(jīng)變相成為了不法活動(dòng)的參與者，對相關(guān)違法違規行為負有不可推卸的責任。如私募基金管理人涉及犯罪活動(dòng)，高管人員構成共同犯罪的，其最終要承擔的法律后果很可能是身陷囹圄。
私募基金從業(yè)人員濫用從業(yè)資格存在諸多風(fēng)險：一是違反法律法規及自律規則，濫用從業(yè)資格不僅違反《證券投資基金法》和《公司法》的強制規定，而且違反《登記備案辦法》《基金從業(yè)人員執業(yè)行為自律準則》等自律規則，應當承擔相應后果。二是損害個(gè)人誠信記錄影響后續職業(yè)發(fā)展，濫用從業(yè)資格可能造成從業(yè)人員個(gè)人檔案、社保、資本市場(chǎng)誠信數據庫信息不一致等問(wèn)題，為其后續職業(yè)發(fā)展帶來(lái)法律風(fēng)險。三是容易產(chǎn)生勞動(dòng)糾紛等法律糾紛，“掛靠”、接受公司安排擔任高管、受請托為他人登記“保殼”等行為，均為弄虛作假，一旦從業(yè)人員想更正相關(guān)信息但私募機構不配合，則極易產(chǎn)生糾紛。四是需要為違法違規機構承擔相應責任，如果其“掛靠”的私募基金管理人存在違法違規行為，個(gè)人要承擔相應的自律責任，其將面臨被警告、行業(yè)內通報批評、公開(kāi)譴責甚至取消基金從業(yè)資格等紀律處分措施；相關(guān)記錄將會(huì )被計入誠信檔案；情節嚴重的，還將被移送監管部門(mén)進(jìn)一步調查。
案例中的私募基金高級管理人員濫用從業(yè)資格，對其自身、私募基金行業(yè)還有廣大投資者均產(chǎn)生了諸多負面影響。全體從業(yè)人員應當引以為戒，充分珍視個(gè)人從業(yè)資質(zhì)，自覺(jué)加強自身誠信約束和自律約束，堅決對不法行為說(shuō)“不”，盡快糾正違規從業(yè)行為，共同維護行業(yè)合規環(huán)境。

（本文由北京中簡(jiǎn)律師事務(wù)所楊雪芳撰稿，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )法律部吳勝楠審校）

（文章來(lái)源：中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )）